刘飞，绍兴取保候审律师，现执业于江苏润扬律师事务所，具有深厚的法学理论功底及司法操作经验。诚实信用，勤勉敬业，以“实现当事人利益最大化”为服务宗旨。办案认真负责，精益求精，业务功底扎实，语言表达流畅、思维敏捷，具有良好的沟通协调和谈判辩护能力。受人之托、忠人之事、不畏艰险、奋力拼争，愿尽自己的所能，为当事人提供最好的法律服务。不敢承诺案件的最终结果，但敢承诺办案尽心竭力!

刑事审判中新证据的界定

　　关于刑事审判中新证据的界定，既要关注证据本身的特点，明确新证据究竟;新;在何处，又要关注新证据对审判程序的影响。有关刑事再审新证据的研究者一般认为，;新证据;有两个方面的要求：一是形式要求，即证据的;崭新性;；二是证明要求，即证据的;显著性;。这种分析框架同样适用于普通刑事审判程序中的新证据。对于新证据的;显著性;，各类审判程序的要求基本上是一致的。从诉讼证明的角度看，只有那些;新的;且足以影响定罪量刑的证据才属于新证据。对定罪量刑没有实际影响的新的证据，例如不具有实际证明价值的证据以及虽有证明价值但已有证据足以定案的重复性证据，都不属于此处探讨的新证据。但对于新证据;崭新性;的认定时间节点和范围，处于不同诉讼阶段的审判程序有所差异。

　　1.新证据;崭新性;的理论分析

　　首先需要指出的是，新证据的;崭新性;应当是相对于法庭而言的，这既是各国的通例，也与我国法律制度相契合。关于新证据认定的时间节点和范围，有必要区分三个层面的问题：一是存在意义的新证据和发现意义上的新证据；二是新发现的新证据和已收集但新出示的新证据；三是新出现的新证据和改变原证据的新证据。

　　第一：;存在意义上的新证据;和;发现意义上的新证据;。从自然证据与诉讼证据的区分看，无论新证据是何时产生的，只有当其被发现从而进入诉讼程序，才能发挥其证明价值。因此，只有发现意义上的新证据才对审判有实际意义。同时，;存在意义上的新证据;还有另外一层意思，例如在再审程序中，是指判决生效前并不存在、判决生效后才存在的新证据。如果作此理解，那么新证据的范围就相当狭窄。而根据第376的规定，再审新证据的范围不仅包括原裁判生效后新发现的证据，也包括原裁判生效前已经发现、但未予收集的证据，等等，该规定所确定的新证据范围要宽泛得多。因此，从规范意义上讲，新证据应当是指发现意义上的新证据。

　　第二，;新发现的新证据;和;已收集但新出示的新证据;。从举证主体对新证据的知晓程度看，当事人既可能是在特定的诉讼阶段才新发现了新证据，进而向法庭提出发现新证据的主张，也可能是早已发现并收集了相关的证据，但直到特定的诉讼阶段才将之作为新证据提交给法庭。在实行证据开示制度的国家，这两种不同类型的新证据将面临不同的处理。对于新发现的新证据，基于确保司法公正的考虑，通常允许向法庭提交。但对于已收集但在审判前未向对方开示的证据，则不得向法庭提交。我国刑事诉讼法未确立证据开示制度，故上述两类新证据都可以向法庭提交。第376条也规定，原裁判生效前已收集，但未经质证的证据，属于再审中的新证据。

　　第三，关于;新出现的新证据;和;改变原证据的新证据;。从证据形式上看，有的证据属于新出现的证据，例如新发现一名证人，进而由该证人提供证言，这当然属于新证据。有的证据并非新出现的证据，例如对于原有鉴定事项作出的新的鉴定意见，足以动摇原有鉴定意见，一般认为，此类证据也具有崭新性，应属于新证据。

　　2.认定新证据的时间节点和新证据的范围

　　民事诉讼领域，主要是根据举证时限来确定实践中认定新证据的时间节点，区分了民事一审、二审和再审等诉讼阶段和程序中的新证据。在刑事诉讼领域，虽无举证时限制度，不过，新证据的界定也需要区分不同的时间节点，并以之为基础确定新证据的范围。

　　从诉讼阶段和程序的角度看，刑事一审、二审和再审等程序中新证据的界定有不同的时间节点。其中，再审程序中的新证据，第374条已经作出明确规定，是以原判决、裁定生效为时间节点，包括原判决、裁定生效后新发现的证据；原判决、裁定生效前已经发现，但未予收集的证据：原判决、裁定生效前已经收集，但未经质证的证据；原判决、裁定所依据的鉴定意见，勘验、检查等笔录或者其他证据被改变或者否定的。

　　二审程序中的新证据，法律和司法解释未作明确规定。与再审程序相比，二审程序不涉及裁判既判力、一事不再理原则等问题，故对新证据的要求要宽于再审程序。参照再审新证据的界定，二审新证据应当以一审判决作为时间节点，包括一审判决后新发现的证据；二审前已经发现，但未予收集的证据；一审判决生效前已经收集，但未经一审质证的证据；一审判决所依据的鉴定意见，勘验、检查等笔录或者其他证据被改变或者否定的。

　　对于一审程序而言，由于我国刑事诉讼法并未设立证据开示制度，因此，一审阶段的新证据比较难以把握。有意见认为，根据刑事诉讼法的规定，只有一审开庭后新发现的证据才属于新证据，理由是案件提起公诉后庭审前新发现的证据材料，可以在庭审中提出并进行质证，故不属于新证据。本文认为，立足刑事诉讼法的规定，从庭审作为诉讼中心的角度看，控辩双方间在案件提起公诉之前发现并收集的证据，无论收集的时间早晚，都不属于新证据，只有在案件提起公诉后直至判决前新发现的证据才属于一审阶段的新证据。因为我国不实行证据开示制度，在案件提起公诉后，原则上控辩双方就应当围绕提起公诉时的证据材料开展审判准备工作，除召开庭前会议的案件外，案件提起公诉后直至庭审时新发现的证据并没有特定的程序进行证据交换，因此，只能待到庭审时作为新证据提出，故一审程序中的新证据应当以案件提起公诉作为时间节点。

婚外情证据取证注意事项

　　按照我国法律的规定，夫妻一方主张对方存在婚外情的，其必须提供充足、合法的证据加以证明。那么，怎么证明有婚外情婚外情证据包括什么取证时需要注意哪些事项下文将一一为您详细介绍。值得注意的是，婚外情一方面是取证异常困难，另一方面是如果证明尺度太大，又有可能因为取证途径不合法，或是侵犯了他人的隐私权。

　　一般来说，婚外情证据包括以下证据：

　　1、书证

　　这主要是指信件、电子邮件、认错书和悔过书等等。

　　2、物证

　　主要指对方与第三者亲密的照片。或是对方与第三者一起旅行乘坐飞机或是酒店开房的相关票据，电话的通话详单等。

　　3、视听资料

　　主要是对方与第三者在公共场所亲密的录像，对方承认自己存在第三者的相关录音等。

　　4、证人证言

　　主要是居住地周围的邻居或是朋友的证言。

　　对于婚外情取证应，要注意以下几点：

　　1、自家床上;捉奸;拍照合法有效。如果破门进入自家，举起摄像机拍下床上情况，被法院认定的可能性较大。

　　2、;别人家;床上;捉奸;，拍照是否合法，值得商榷。如果在他人住宅或宾馆收集证据，不但取的证据不被法院采纳，还有可能会吃;侵权;官司。因为取证的方式要合法，否则，取证即使反映了事实真相，结果也不能被法院采用。

　　3、在公园等公共场所取证被法院采信可能性大。虽然在大众公共场所拥抱、牵手、亲吻的多，过于亲密接触的少，但不排除有些人在野外或公园发生性行为的现象。如果发生的行为进入公共场所范畴，行为人的行为就失去了狭义的私密性，并且，一般认为，这是行为人自己放弃了隐私的权利，因此，取的证据被法院采纳的可能性较大。如果在他人住宅或宾馆内收取证据，不但取的证据不被法院采纳，反而可能会吃;侵权;官司。

　　法院在处理离婚案件时，会坚持;照顾无过错方;的原则。虽然这个;照顾;只是;量;的变化，而不是;质;的区别，但仍然是有利于无过错方多分财产的。此外，从诉讼策略上考虑，如果有;捉奸在床;的证据，就可能在调解、诉讼中争取更多的主动。